Operating agreement LLC w USA: do czego służy, co zawiera, kto go wymaga

Akt założycielski składany w stanie, czyli Articles of Organization, mieści się na jednej stronie i nie mówi prawie nic: nazwa spółki, jej registered agent, czasem organizer. Cała reszta, czyli kto co posiada, kto decyduje i jak pieniądze wychodzą ze spółki, jest w dokumencie, którego stan nigdy nie widzi: w operating agreement.

Ten przewodnik wyjaśnia, czym jest ten dokument, czy jest obowiązkowy, co musi zawierać, dlaczego bank i operatorzy płatności o niego proszą i dlaczego samodzielny założyciel i tak powinien go podpisać.

Czym jest operating agreement, a czym nie jest

Operating agreement to umowa między wspólnikami LLC, albo między jedynym wspólnikiem a spółką, która reguluje jej wewnętrzne funkcjonowanie. Nie składa się go u Secretary of State, nie figuruje w żadnym rejestrze publicznym i nikt go nie przeczyta, jeśli mu go nie pokażesz. To amerykański odpowiednik tego, co polski przedsiębiorca nazywa umową spółki, z tą różnicą, że dokument rejestrowy, Articles of Organization, jest publiczny i minimalny, a operating agreement jest prywatny i szczegółowy.

Jego siła wynika z prawa LLC: zarówno w Wyoming, jak i w Delaware ustawa pozwala wspólnikom uregulować umownie niemal wszystko, a swoje domyślne zasady narzuca tylko wtedy, gdy nie ma pisemnej umowy. Bez operating agreement obowiązują właśnie te zasady domyślne, a nie zawsze są to te, które byś wybrał: na przykład podział zysków po równo niezależnie od wkładu albo automatyczne rozwiązanie spółki w niektórych przypadkach odejścia wspólnika.

Czy jest obowiązkowy?

To zależy od stanu, a odpowiedź nie jest oczywista. Nowy Jork, Kalifornia, Missouri i Maine wymagają pisemnej umowy; Delaware wymaga umowy, ale dopuszcza ustną. Wyoming i Nowy Meksyk, stany najczęściej wybierane przez nierezydentów, niczego nie narzucają. W praktyce ta swoboda niczego nie zmienia: bank, Stripe, PayPal, Amazon i każdy poważny partner proszą o ten dokument, i to podpisany. LLC bez operating agreement da się założyć, ale nie otworzy konta.

Co zawiera

Kompletny operating agreement odpowiada na mniej więcej dziesięć pytań. Kim są wspólnicy i jaki procent należy do każdego z nich. Co każdy wniósł: pieniądze, sprzęt czy pracę. Jak dzieli się zyski i straty, co może odbiegać od udziałów w kapitale. Kto zarządza, sami wspólnicy czy wyznaczony manager, i z jakimi uprawnieniami do podpisu. Jak zapadają decyzje i jaką większością. Jak wspólnik wchodzi do spółki, wychodzi z niej lub sprzedaje udziały, i komu. Co dzieje się w razie śmierci lub niezdolności wspólnika. Wreszcie jak spółka się rozwiązuje, w jakiej kolejności spłaca się długi i jak dzieli to, co zostaje.

Dla nierezydenta szczególnie ważne są dwa zapisy. Pierwszy to adres spółki, który musi być tym samym amerykańskim adresem firmowym, jaki figuruje wszędzie indziej. Drugi to klauzula o traktowaniu podatkowym, która przypomina, że LLC jest podmiotem transparentnym, disregarded entity przy jednym wspólniku albo partnership przy kilku, chyba że w IRS złożono inny wybór. Ten zapis uspokaja bank i zgadza się z formularzem 5472, który spółka składa co roku.

Dlaczego proszą o niego bank, Stripe i IRS

Mercury, Relay i Wise Business mają prawny obowiązek zidentyfikowania beneficjenta rzeczywistego każdej spółki, którą obsługują. Articles of Organization nie wskazują właściciela, a operating agreement tak. To więc dokument, który łączy Twój paszport ze spółką, i ten, którego najczęściej brakuje w odrzuconym wniosku, co pokazujemy w przewodniku po otwieraniu konta w Mercury. Stripe i PayPal kierują się tą samą logiką przy weryfikacji przedstawiciela.

IRS nie prosi o ten dokument, ale opiera się na tym, co on ustala. Formularz 5472 co roku zgłasza tożsamość zagranicznego właściciela i przepływy między nim a spółką: wkłady, zwroty, wypłaty. Operating agreement, który określa te zasady, sprawia, że zgłoszenia są spójne z roku na rok. A w razie kontroli to on dowodzi, że spółka istnieje samodzielnie, odrębnie od Ciebie.

Jeden wspólnik: dlaczego i tak warto go sporządzić

Samodzielny założyciel często pyta, z kim właściwie zawiera umowę. Odpowiedź jest krótka: chodzi o ograniczoną odpowiedzialność. LLC chroni Twój majątek prywatny, dopóki jest traktowana jako odrębny podmiot. Sąd, który stwierdzi, że nie ma żadnego dokumentu wewnętrznego, że rachunki się mieszają i że nic nie odróżnia spółki od osoby, może tę ochronę uchylić, co amerykańscy prawnicy nazywają piercing the corporate veil. Operating agreement jednoosobowej LLC to pierwszy dokument, na którym opiera się to rozdzielenie.

Reguluje też to, czego nikt nie lubi przewidywać: kto przejmuje spółkę, jeśli umrzesz lub staniesz się niezdolny do działania, i w jaki sposób. Bez takiej klauzuli LLC może zostać bez wspólnika, co w kilku stanach prowadzi do jej rozwiązania, a rachunki pozostają zablokowane, dopóki za granicą nie zostanie uregulowany spadek.

Kilku wspólników: klauzule, które zapobiegają konfliktom

Przy dwóch lub trzech wspólnikach operating agreement staje się jedynym dokumentem, który chroni każdego z nich przed pozostałymi. Liczą się klauzule wynegocjowane, zanim zarobicie pierwsze pieniądze: udział procentowy każdego i to, jakiemu wkładowi odpowiada, zasada podziału zysków, harmonogram wypłat, prawo pierwokupu, gdy wspólnik sprzedaje udziały, wycena udziałów przy wyjściu, procedura na wypadek impasu, gdy głosy rozkładają się po równo, i zakaz prowadzenia działalności konkurencyjnej. Nasz artykuł o LLC z jednym lub kilkoma wspólnikami wyjaśnia, co ten wybór zmienia także wobec IRS.

W jakim języku i czy potrzebny jest prawnik?

Po angielsku. To język stanu, banku i sądów, które będą go stosować, a wersja polska miałaby jedynie wartość pomocniczą. Prawnik nie jest potrzebny przy jednoosobowej LLC ani przy dwóch wspólnikach, którzy zgadzają się co do standardowych klauzul: dokument opiera się na sprawdzonym wzorze, a najważniejsze, by był kompletny, spójny z aktem założycielskim i podpisany. Prawnik znów się przydaje, gdy wchodzą inwestorzy, wkłady są nierówne albo wspólnik wnosi własność intelektualną.

Co zapewnia LLC Place

Operating agreement jest wliczony we wszystkie pakiety LLC Place od pierwszej płatności. Generujemy go po angielsku na podstawie Twoich odpowiedzi w kwestionariuszu zakładania spółki, dla jednego wspólnika lub kilku, a potem podpisujesz go elektronicznie w panelu, gdzie pozostaje dostępny razem z aktem założycielskim i listem z numerem EIN na potrzeby każdego wniosku bankowego. Rejestracja, EIN bez numeru ubezpieczenia społecznego, registered agent i adres firmowy są wliczone tak samo. Opcjonalne są tylko roczne deklaracje do IRS, za 199 € rocznie albo 398 € rocznie z dedykowanym ekspertem podatkowym, wliczone w pakiety Pro i Founder.

Najczęstsze pytania

Czy operating agreement składa się w stanie?

Nie. To dokument wewnętrzny, przechowywany przez spółkę i pokazywany bankowi lub partnerom na żądanie. W stanie składa się i publikuje tylko Articles of Organization.

Czy jednoosobowa LLC potrzebuje operating agreement?

W praktyce tak. Bank prosi o niego, żeby zidentyfikować właściciela, a dokument chroni ograniczoną odpowiedzialność, bo dowodzi, że spółka jest odrębna od osoby. Reguluje też przejęcie spółki w razie śmierci.

Czy można zmienić operating agreement po założeniu spółki?

Tak, aneksem podpisanym przez wspólników, przy każdym wejściu lub wyjściu wspólnika, zmianie podziału albo sposobu zarządzania. Nie trzeba niczego składać w stanie, ale bank musi dostać aktualną wersję.

Czy operating agreement musi być poświadczony notarialnie?

Nie. We wszystkich stanach wystarczy elektroniczny podpis wspólników i właśnie tak podpisuje się go w panelu LLC Place.