Operating Agreement de una LLC en Estados Unidos: para qué sirve y qué incluye

Los estatutos que se presentan ante el estado, los Articles of Organization, caben en una página y casi no dicen nada: el nombre de la sociedad, su agente registrado y, a veces, su organizer. Todo lo demás, quién es dueño de qué, quién decide y cómo sale el dinero, está en un documento que el estado nunca ve: el Operating Agreement.

Esta guía explica qué es, si es obligatorio, qué debe contener, por qué el banco y los proveedores de pago lo piden y por qué a un fundador en solitario le conviene firmarlo igualmente.

Qué es el Operating Agreement, y qué no es

El Operating Agreement es un contrato entre los miembros de la LLC, o entre el miembro único y la sociedad, que organiza su funcionamiento interno. No se presenta ante el Secretary of State, no figura en ningún registro público y nadie lo lee si tú no lo enseñas. Es lo más parecido a lo que en nuestros países llamamos estatutos sociales, con una diferencia: los estatutos que se presentan ante el estado, los Articles of Organization, son públicos y mínimos, mientras que el Operating Agreement es privado y detallado.

Su fuerza viene del derecho de las LLC: tanto en Wyoming como en Delaware, la ley deja que los miembros organicen casi todo por contrato y solo impone sus reglas supletorias cuando no hay acuerdo escrito. Sin Operating Agreement se aplican esas reglas supletorias, y no siempre son las que habrías elegido: reparto de beneficios a partes iguales sea cual sea la aportación, por ejemplo, o disolución automática en algunos casos de salida de un miembro.

¿Es obligatorio?

Depende del estado, y la respuesta tiene matices. Nueva York, California, Missouri y Maine exigen un acuerdo escrito; Delaware exige un acuerdo, pero admite que sea verbal. Wyoming y Nuevo México, los estados que más usan los no residentes, no imponen nada. En la práctica, esa libertad no cambia nada: el banco, Stripe, PayPal, Amazon y cualquier socio serio piden el documento, y lo piden firmado. Una LLC sin Operating Agreement se puede crear, pero no abre una cuenta.

Qué contiene

Un Operating Agreement completo responde a una decena de preguntas. Quiénes son los miembros y qué porcentaje tiene cada uno. Qué ha aportado cada uno, en dinero, en material o en trabajo. Cómo se reparten los beneficios y las pérdidas, que pueden no coincidir con las participaciones en el capital. Quién dirige, los propios miembros o un manager designado, y con qué poderes de firma. Cómo se toman las decisiones y con qué mayoría. Cómo entra un miembro, cómo sale o vende sus participaciones, y a quién. Qué pasa en caso de fallecimiento o incapacidad. Y cómo se disuelve la sociedad, en qué orden se pagan las deudas y cómo se reparte el resto.

Dos menciones pesan especialmente para un no residente. La dirección de la sociedad, que debe ser la misma dirección comercial estadounidense que figura en todo lo demás, y la cláusula de tratamiento fiscal, que recuerda que la LLC es una entidad transparente, disregarded entity si tiene un solo miembro o partnership si tiene varios, salvo que se haya presentado ante el IRS una opción distinta. Este punto tranquiliza al banco y encaja con el Form 5472 que la sociedad presenta cada año.

Por qué lo piden el banco, Stripe y el IRS

Mercury, Relay y Wise Business tienen la obligación legal de identificar al beneficiario efectivo de cada sociedad cliente. Los Articles of Organization no nombran al propietario; el Operating Agreement, sí. Es por tanto el documento que une tu pasaporte con la sociedad, y el que más a menudo falta en un expediente rechazado, como muestra nuestra guía para abrir una cuenta en Mercury. Stripe y PayPal siguen la misma lógica al verificar al representante.

El IRS no pide el documento, pero se apoya en lo que establece. El Form 5472 declara cada año la identidad del propietario extranjero y los movimientos entre él y la sociedad: aportaciones, reembolsos, distribuciones. Un Operating Agreement que fija esas reglas hace que la declaración sea coherente de un año a otro. Y en caso de inspección, es el que demuestra que la sociedad tiene una existencia propia, separada de la tuya.

Socio único: por qué redactarlo igualmente

Un fundador en solitario suele preguntarse con quién firma un contrato. La respuesta cabe en dos palabras: responsabilidad limitada. Una LLC protege tu patrimonio personal mientras se trate como una entidad distinta. Un tribunal que constata que no existe ningún documento interno, que las cuentas se mezclan y que nada distingue a la sociedad de la persona puede levantar esa protección, lo que los juristas estadounidenses llaman piercing the corporate veil. El Operating Agreement de miembro único es la primera pieza de esa separación.

También resuelve lo que nadie quiere prever: quién se queda con la sociedad si falleces o quedas incapacitado, y cómo. Sin esa cláusula, la LLC puede quedarse sin miembros, lo que provoca su disolución en varios estados, con las cuentas bloqueadas mientras la sucesión se organiza en el extranjero.

Varios socios: las cláusulas que evitan conflictos

Entre dos o tres socios, el Operating Agreement se convierte en el único documento que protege a cada uno frente a los demás. Las cláusulas que cuentan son las que se negocian antes de ingresar el primer dólar: el porcentaje de cada uno y lo que representa en aportación, la regla de reparto de beneficios, el calendario de pagos, el derecho de adquisición preferente si un miembro vende, el valor de las participaciones en caso de salida, el procedimiento en caso de bloqueo a dos contra dos y el compromiso de no montar una actividad competidora. Nuestro artículo sobre la LLC de uno o varios miembros explica lo que esta elección cambia también frente al IRS.

¿En qué idioma, y hace falta un abogado?

En inglés. Es el idioma del estado, del banco y de los tribunales que lo aplicarían, y una versión en español solo tendría un valor de cortesía. No hace falta abogado para una LLC de un solo miembro ni para dos socios que se ponen de acuerdo en cláusulas habituales: el documento sigue un modelo probado, y lo esencial es que esté completo, sea coherente con los estatutos y esté firmado. El abogado vuelve a ser útil en cuanto entran inversores, las aportaciones son desiguales o un socio aporta propiedad intelectual.

Lo que incluye LLC Place

El Operating Agreement está incluido en todos los planes de LLC Place desde el primer pago. Se genera en inglés a partir de tus respuestas al cuestionario de constitución, con uno o varios miembros, y se firma electrónicamente desde tu panel, donde queda disponible junto con tus estatutos y tu carta del EIN para cada trámite bancario. La constitución, el EIN sin número de la Seguridad Social, el agente registrado y la dirección comercial están incluidos del mismo modo. Solo las declaraciones anuales ante el IRS son opcionales, por 199 € al año, o 398 € al año con un experto fiscal dedicado, y están incluidas en los planes Pro y Fundador.

Preguntas frecuentes

¿El Operating Agreement se presenta ante el estado?

No. Es un documento interno que conserva la sociedad y que se enseña al banco o a los socios comerciales cuando lo piden. Solo los Articles of Organization se presentan y se publican.

¿Una LLC de un solo miembro necesita un Operating Agreement?

En la práctica, sí. El banco lo pide para identificar al propietario, y protege la responsabilidad limitada al demostrar que la sociedad es distinta de la persona. Además, resuelve quién se queda con la sociedad en caso de fallecimiento.

¿Se puede modificar el Operating Agreement después de la constitución?

Sí, mediante una adenda firmada por los miembros, cada vez que entra o sale un socio o cambia el reparto o la forma de dirección. No hay que presentar nada ante el estado, pero el banco debe recibir la versión actualizada.

¿Hay que firmar el Operating Agreement ante notario?

No. La firma electrónica de los miembros basta en todos los estados, y así es como se firma desde el panel de LLC Place.