Operating agreement i et LLC i USA: formål, indhold og hvem der kræver det

Stiftelsesdokumentet, der indsendes til delstaten, Articles of Organization, fylder én side og siger næsten ingenting: selskabets navn, dets registered agent og nogle gange dets organizer. Alt det andet, hvem der ejer hvad, hvem der bestemmer, og hvordan pengene kommer ud, står i et dokument, delstaten aldrig ser: dit operating agreement.

Denne guide forklarer, hvad det er, om det er obligatorisk, hvad det skal indeholde, hvorfor banken og betalingsudbyderne kræver det, og hvorfor en stifter uden medejere alligevel har god grund til at underskrive et.

Hvad et operating agreement er, og hvad det ikke er

Et operating agreement er en aftale mellem LLC'ets medlemmer, eller mellem det eneste medlem og selskabet, som regulerer den interne drift. Det indsendes ikke til Secretary of State, det står ikke i noget offentligt register, og ingen læser det, medmindre du viser det frem. Det svarer nogenlunde til det, en dansk stifter kender som vedtægter og ejeraftale i ét, blot med den forskel, at de egentlige stiftelsesdokumenter, Articles of Organization, er offentlige og minimale, mens et operating agreement er privat og detaljeret.

Styrken kommer fra LLC-lovgivningen: i Wyoming som i Delaware lader loven medlemmerne regulere næsten alt ved aftale og anvender kun sine standardregler, når der ikke findes en skriftlig aftale. Uden et operating agreement er det standardreglerne, der gælder, og de er ikke altid dem, du selv ville have valgt, for eksempel ligelig deling af overskuddet uanset indskud eller automatisk opløsning i visse tilfælde, hvor et medlem træder ud.

Er det obligatorisk?

Det afhænger af delstaten, og svaret er nuanceret. New York, Californien, Missouri og Maine kræver en skriftlig aftale. Delaware kræver en aftale, men accepterer, at den er mundtlig. Wyoming og New Mexico, de delstater, udenlandske ejere oftest vælger, kræver intet. I praksis ændrer den frihed ingenting: banken, Stripe, PayPal, Amazon og enhver seriøs partner beder om dokumentet, og de vil have det underskrevet. Et LLC uden operating agreement kan godt stiftes, men det kan ikke åbne en konto.

Hvad det indeholder

Et komplet operating agreement besvarer omkring ti spørgsmål. Hvem medlemmerne er, og hvor stor en andel hver ejer. Hvad hver især har skudt ind, i penge, udstyr eller arbejde. Hvordan overskud og underskud fordeles, hvilket kan afvige fra ejerandelene. Hvem der leder, medlemmerne selv eller en udpeget manager, og med hvilken tegningsret. Hvordan beslutninger træffes, og med hvilket flertal. Hvordan et medlem træder ind, træder ud eller sælger sine andele, og til hvem. Hvad der sker, hvis et medlem dør eller mister sin handleevne. Og hvordan selskabet opløses, i hvilken rækkefølge gælden betales, og hvordan resten deles.

To punkter betyder særligt meget for en udenlandsk ejer. Selskabets adresse, som skal være den amerikanske forretningsadresse, der står alle andre steder, og bestemmelsen om skattemæssig behandling, der fastslår, at LLC'et er skattemæssigt transparent, som disregarded entity ved ét medlem eller partnership ved flere, medmindre der er indsendt et andet valg til IRS. Det punkt beroliger banken og hænger sammen med den Form 5472, selskabet indsender hvert år.

Hvorfor banken, Stripe og IRS beder om det

Mercury, Relay og Wise Business har pligt efter loven til at identificere den reelle ejer af hvert selskab, de har som kunde. Articles of Organization nævner ikke ejeren, men det gør et operating agreement. Det er altså dokumentet, der forbinder dit pas med selskabet, og det, der oftest mangler i en afvist ansøgning, som vores guide til åbning af en Mercury-konto viser. Stripe og PayPal følger samme logik, når de kontrollerer selskabets repræsentant.

IRS beder ikke om dokumentet, men bygger på det, dokumentet fastlægger. Form 5472 oplyser hvert år den udenlandske ejers identitet og pengestrømmene mellem ejeren og selskabet: indskud, tilbagebetalinger og udlodninger. Et operating agreement, der fastlægger reglerne for dem, gør indberetningen sammenhængende fra år til år. Og ved en kontrol er det dette dokument, der beviser, at selskabet har sin egen eksistens, adskilt fra din.

Eneejer: hvorfor du alligevel skal have et

En stifter uden medejere spørger ofte, hvem aftalen overhovedet skal indgås med. Svaret er to ord: begrænset hæftelse. Et LLC beskytter din private formue, så længe det behandles som en selvstændig enhed. En domstol, der konstaterer, at der ikke findes nogen interne dokumenter, at økonomien er blandet sammen, og at intet adskiller selskabet fra personen, kan tilsidesætte beskyttelsen, det amerikanske jurister kalder piercing the corporate veil og danske jurister ansvarsgennembrud. Et operating agreement med ét medlem er det første dokument i den adskillelse.

Det regulerer også det, ingen har lyst til at planlægge: hvem der overtager selskabet, hvis du dør eller mister din handleevne, og hvordan. Uden den bestemmelse kan LLC'et ende uden medlemmer, hvilket fører til opløsning i flere delstater, med spærrede konti, mens dødsboet bliver behandlet i udlandet.

Flere ejere: bestemmelserne, der forebygger konflikter

Er I to eller tre, bliver et operating agreement det eneste dokument, der beskytter hver af jer over for de andre. De vigtige bestemmelser er dem, I forhandler, før der er tjent en eneste krone: hver ejers andel og det indskud, den svarer til, reglen for udlodning af overskud, tidsplanen for udbetalinger, forkøbsret, hvis et medlem sælger, andelenes værdi ved udtræden, fremgangsmåden ved dødvande to mod to og forpligtelsen til ikke at starte en konkurrerende virksomhed. Vores artikel om LLC med ét eller flere medlemmer forklarer, hvad valget også ændrer over for IRS.

På hvilket sprog, og skal du bruge en advokat?

På engelsk. Det er sproget hos delstaten, banken og de domstole, der skal anvende det, og en dansk version ville kun være en høflighed. En advokat er ikke nødvendig for et LLC med ét medlem eller for to ejere, der er enige om almindelige bestemmelser: dokumentet følger en afprøvet skabelon, og det afgørende er, at det er komplet, stemmer overens med stiftelsesdokumentet og er underskrevet. Advokaten bliver relevant igen, så snart der kommer investorer ind, indskuddene er ulige, eller en ejer skyder immaterielle rettigheder ind.

Det leverer LLC Place

Et operating agreement er inkluderet i alle LLC Places pakker fra første betaling. Det udarbejdes på engelsk ud fra dine svar i stiftelsesspørgeskemaet, med ét eller flere medlemmer, og underskrives derefter elektronisk i dit kontrolpanel, hvor det ligger klar sammen med dit stiftelsesdokument og dit EIN-brev til hver bankansøgning. Registreringen, EIN uden socialsikringsnummer, registered agent og forretningsadressen er inkluderet på samme måde. Kun de årlige IRS-indberetninger er et tilvalg til 199 € om året, eller 398 € om året med en dedikeret skatteekspert, og de er inkluderet i pakkerne Pro og Stifter.

Ofte stillede spørgsmål

Skal et operating agreement indsendes til delstaten?

Nej. Det er et internt dokument, som selskabet opbevarer og viser banken eller samarbejdspartnere, når de beder om det. Kun Articles of Organization indsendes og offentliggøres.

Har et LLC med ét medlem brug for et operating agreement?

Ja, i praksis. Banken beder om det for at identificere ejeren, og det beskytter den begrænsede hæftelse ved at vise, at selskabet er adskilt fra personen. Det regulerer også, hvem der overtager selskabet ved dødsfald.

Kan et operating agreement ændres efter stiftelsen?

Ja, med et tillæg underskrevet af medlemmerne, hver gang en ejer træder ind eller ud, eller fordelingen eller ledelsesformen ændres. Der skal ikke indsendes noget til delstaten, men banken skal have den opdaterede version.

Skal et operating agreement notarbekræftes?

Nej. En elektronisk underskrift fra medlemmerne er nok i alle delstater, og det er sådan, det underskrives i LLC Places kontrolpanel.