Operating agreement americké LLC: k čemu slouží, co obsahuje, kdo ho chce

Zakládací dokumenty podané u státu, Articles of Organization, se vejdou na jednu stránku a neříkají skoro nic: název společnosti, jejího registered agenta, případně organizera. Všechno ostatní, tedy kdo co vlastní, kdo rozhoduje a jak z firmy odcházejí peníze, je v dokumentu, který stát nikdy neuvidí: v operating agreement.

Tento průvodce vysvětluje, co to je, zda je povinný, co musí obsahovat, proč ho chce banka i platební brány a proč se vyplatí ho podepsat i zakladateli, který podniká sám.

Co operating agreement je a co není

Operating agreement je smlouva mezi členy LLC, nebo mezi jediným členem a společností, která upravuje její vnitřní fungování. Nepodává se u Secretary of State, nefiguruje v žádném veřejném rejstříku a nikdo ho nečte, dokud mu ho sami neukážete. Je to americká obdoba toho, co český podnikatel zná jako společenskou smlouvu u s.r.o., s tím rozdílem, že skutečné zakládací dokumenty, Articles of Organization, jsou veřejné a minimalistické, zatímco operating agreement je soukromý a podrobný.

Jeho síla vychází z práva LLC: ve Wyomingu i v Delawaru nechává zákon členy upravit smluvně téměř všechno a svá výchozí pravidla uplatní jen tehdy, když písemná dohoda chybí. Bez operating agreement tedy platí tato výchozí pravidla a ta nemusí odpovídat tomu, co byste si zvolili sami: například dělení zisku rovným dílem bez ohledu na vklad nebo automatické zrušení společnosti při odchodu některého člena.

Je povinný?

Záleží na státu a odpověď není černobílá. New York, Kalifornie, Missouri a Maine vyžadují písemnou dohodu, Delaware dohodu vyžaduje, ale připouští i ústní. Wyoming a Nové Mexiko, státy, které nerezidenti volí nejčastěji, nevyžadují nic. V praxi na této volnosti nezáleží: banka, Stripe, PayPal, Amazon i každý seriózní partner dokument chtějí, a to podepsaný. LLC bez operating agreement založíte, ale účet s ní neotevřete.

Co obsahuje

Úplný operating agreement odpovídá zhruba na deset otázek. Kdo jsou členové a jaký podíl kdo drží. Co kdo vložil, v penězích, ve vybavení nebo v práci. Jak se dělí zisky a ztráty, což se může lišit od podílů na kapitálu. Kdo společnost řídí, zda sami členové, nebo určený manažer, a s jakým podpisovým oprávněním. Jak se rozhoduje a jakou většinou. Jak člen vstupuje, odchází nebo prodává svůj podíl a komu. Co se stane při úmrtí nebo nezpůsobilosti. A jak se společnost ruší, v jakém pořadí se platí dluhy a jak se dělí zbytek.

Pro nerezidenta jsou zvlášť důležité dva údaje. Adresa společnosti, která musí být stejná americká obchodní adresa jako všude jinde, a doložka o daňovém režimu, která připomíná, že LLC je daňově transparentní subjekt, u jediného člena disregarded entity, u více členů partnership, pokud u IRS nepodala jinou volbu. Tento bod banku uklidní a odpovídá formuláři 5472, který společnost každý rok podává.

Proč ho chce banka, Stripe i IRS

Mercury, Relay a Wise Business mají zákonnou povinnost zjistit skutečného majitele každého firemního klienta. Articles of Organization vlastníka nejmenují, operating agreement ano. Je to tedy dokument, který spojuje váš pas se společností, a zároveň ten, který v zamítnutých žádostech chybí nejčastěji, jak ukazuje náš průvodce otevřením účtu Mercury. Stripe a PayPal postupují při ověřování zástupce stejně.

IRS dokument nevyžaduje, ale vychází z toho, co stanoví. Formulář 5472 každý rok hlásí totožnost zahraničního vlastníka a toky mezi ním a společností: vklady, splátky, výběry zisku. Operating agreement, který tato pravidla stanoví, udrží přiznání konzistentní rok co rok. A při kontrole právě on dokazuje, že společnost má vlastní existenci, oddělenou od té vaší.

Jediný společník: proč ho sepsat i tak

Zakladatel, který podniká sám, se často ptá, s kým vlastně smlouvu uzavírá. Odpověď zní: jde o omezené ručení. LLC chrání váš osobní majetek, dokud se s ní zachází jako se samostatným subjektem. Soud, který zjistí, že neexistuje žádný vnitřní dokument, že se účty míchají a že nic neodlišuje společnost od osoby, může tuto ochranu prolomit, čemuž američtí právníci říkají piercing the corporate veil. Operating agreement jediného člena je prvním dokladem tohoto oddělení.

Řeší také to, co nikdo nerad plánuje: kdo společnost převezme, pokud zemřete nebo se stanete nezpůsobilými, a jak. Bez této doložky může LLC zůstat bez člena, což v několika státech vede k jejímu zrušení, a účty zůstanou zablokované, dokud se v zahraničí nevyřídí dědictví.

Více společníků: doložky, které předejdou sporům

Ve dvou nebo ve třech se operating agreement stává jediným dokumentem, který každého chrání před ostatními. Rozhodující jsou doložky, které se vyjednávají dřív, než do firmy přijde první koruna: podíl každého a jaký vklad představuje, pravidlo pro rozdělování zisku, harmonogram výplat, předkupní právo, pokud některý člen prodává, hodnota podílu při odchodu, postup při patové situaci dva proti dvěma a závazek nezakládat konkurenční podnik. Náš článek o LLC s jedním nebo více členy vysvětluje, co tato volba mění i vůči IRS.

V jakém jazyce a je potřeba advokát?

V angličtině. Je to jazyk státu, banky i soudů, které ho budou vykládat, a česká verze by měla jen informativní hodnotu. Advokát není potřeba u LLC s jediným členem ani u dvou společníků, kteří se shodnou na běžných doložkách: dokument vychází z osvědčeného vzoru a podstatné je, aby byl úplný, v souladu se zakládacími dokumenty a podepsaný. Advokát má smysl až ve chvíli, kdy vstupují investoři, vklady jsou nerovné nebo některý společník vkládá duševní vlastnictví.

Co zajistí LLC Place

Operating agreement je součástí všech balíčků LLC Place od první platby. Vygeneruje se v angličtině podle vašich odpovědí ve formuláři k založení, pro jediného člena i pro více členů, a pak se elektronicky podepíše v panelu, kde zůstává k dispozici spolu se zakládacími dokumenty a dopisem k EIN pro každou žádost o bankovní účet. Zápis, EIN bez čísla sociálního pojištění, registered agent a obchodní adresa jsou v ceně stejně. Volitelná jsou jen roční přiznání u IRS, za 199 € ročně nebo 398 € ročně s vyhrazeným daňovým expertem, a jsou zahrnuta v balíčcích Pro a Founder.

Časté otázky

Podává se operating agreement u státu?

Ne. Zůstává vnitřním dokumentem, který společnost uchovává a na požádání ukáže bance nebo partnerům. U státu se podávají a zveřejňují jen Articles of Organization.

Potřebuje LLC s jediným členem operating agreement?

V praxi ano. Banka ho chce k identifikaci vlastníka a chrání omezené ručení, protože dokládá, že společnost je od osoby oddělená. Řeší i převzetí společnosti v případě úmrtí.

Lze operating agreement po založení změnit?

Ano, dodatkem podepsaným členy, při každém vstupu nebo odchodu společníka, změně rozdělení zisku nebo způsobu řízení. U státu se nic nepodává, ale banka musí dostat aktuální verzi.

Musí být operating agreement notářsky ověřený?

Ne. Ve všech státech stačí elektronický podpis členů a právě tak se podepisuje v panelu LLC Place.