Operating agreement ameriškega LLC: čemu služi, kaj vsebuje, kdo ga zahteva

Ustanovni akt, vložen pri zvezni državi, torej Articles of Organization, obsega eno stran in ne pove skoraj ničesar: ime družbe, njenega registered agenta, včasih organizerja. Vse drugo, kdo ima kaj v lasti, kdo odloča in kako denar zapušča družbo, je zapisano v dokumentu, ki ga zvezna država nikoli ne vidi: v operating agreementu.

Ta vodnik pojasni, kaj je, ali je obvezen, kaj mora vsebovati, zakaj ga zahtevajo banka in ponudniki plačil ter zakaj se ustanovitelju, ki posluje sam, vseeno splača, da ga podpiše.

Kaj operating agreement je in kaj ni

Operating agreement je pogodba med člani LLC ali med edinim članom in družbo, ki ureja njeno notranje delovanje. Pri Secretary of State se ne vloži, ni vpisan v noben javni register in ga nihče ne prebere, če ga sami ne pokažete. Je ameriška ustreznica tistega, čemur slovenski ustanovitelj reče družbena pogodba ali akt o ustanovitvi, s to razliko, da je pravi ustanovni akt, Articles of Organization, javen in skop, operating agreement pa zaseben in podroben.

Njegova moč izhaja iz prava LLC: tako v Wyomingu kot v Delawaru zakon članom dovoljuje, da skoraj vse uredijo s pogodbo, svoja privzeta pravila pa uveljavi le, kadar pisnega dogovora ni. Brez operating agreementa veljajo ta privzeta pravila, ki niso vedno tista, ki bi jih izbrali vi: na primer delitev dobička na enake dele ne glede na vložek ali samodejno prenehanje družbe v nekaterih primerih izstopa člana.

Je obvezen?

Odvisno od zvezne države, odgovor pa ni črno-bel. New York, Kalifornija, Missouri in Maine zahtevajo pisni dogovor; Delaware zahteva dogovor, a dopušča, da je ustni. Wyoming in Nova Mehika, zvezni državi, ki ju nerezidenti uporabljajo najpogosteje, ne zahtevata ničesar. V praksi ta svoboda ne spremeni ničesar: banka, Stripe, PayPal, Amazon in vsak resen partner dokument zahtevajo, in sicer podpisan. LLC brez operating agreementa je mogoče ustanoviti, računa pa ne odpre.

Kaj vsebuje

Popoln operating agreement odgovori na približno deset vprašanj. Kdo so člani in kolikšen delež ima vsak. Kaj je vsak vložil, v denarju, opremi ali delu. Kako se delijo dobički in izgube, kar se lahko razlikuje od kapitalskih deležev. Kdo vodi družbo, člani sami ali imenovani manager, in s kakšnimi pooblastili za podpisovanje. Kako se sprejemajo odločitve in s kakšno večino. Kako član vstopi, izstopi ali proda svoj delež in komu. Kaj se zgodi ob smrti ali nezmožnosti. In kako družba preneha, v kakšnem vrstnem redu se poplačajo dolgovi in kako se razdeli preostanek.

Za nerezidenta sta posebej pomembni dve določbi. Naslov družbe, ki mora biti isti ameriški poslovni naslov, kot je naveden povsod drugje, in določba o davčni obravnavi, ki navaja, da je LLC davčno pregleden subjekt, disregarded entity pri enem članu ali partnership pri več članih, razen če pri IRS vloži drugačno izbiro. Ta točka pomiri banko in se ujema z obrazcem 5472, ki ga družba vlaga vsako leto.

Zakaj ga zahtevajo banka, Stripe in IRS

Mercury, Relay in Wise Business imajo zakonsko obveznost, da identificirajo dejanskega lastnika vsake družbe, ki je njihova stranka. Articles of Organization lastnika ne navajajo, operating agreement pa ga navaja. To je torej dokument, ki vaš potni list poveže z družbo, in tisti, ki v zavrnjenih vlogah najpogosteje manjka, kot kaže naš vodnik o odprtju računa Mercury. Stripe in PayPal pri preverjanju zastopnika sledita isti logiki.

IRS dokumenta ne zahteva, se pa opira na to, kar ta določa. Obrazec 5472 vsako leto prijavi identiteto tujega lastnika in tokove med njim in družbo: vložke, vračila, izplačila. Operating agreement, ki ta pravila določa, poskrbi, da je napoved iz leta v leto skladna. Ob pregledu pa prav on dokazuje, da družba obstaja kot samostojen subjekt, ločen od vas.

En sam družbenik: zakaj ga vseeno pripraviti

Ustanovitelj, ki posluje sam, se pogosto vpraša, s kom sploh sklepa pogodbo. Odgovor sta dve besedi: omejena odgovornost. LLC ščiti vaše osebno premoženje, dokler se z njim ravna kot z ločenim subjektom. Sodišče, ki ugotovi, da ni nobenega notranjega dokumenta, da se računi mešajo in da družbe nič ne loči od osebe, lahko to zaščito odpravi, čemur ameriški pravniki pravijo piercing the corporate veil. Operating agreement za enega člana je prvi dokument te ločitve.

Ureja tudi tisto, česar nihče ne mara predvidevati: kdo prevzame družbo, če umrete ali postanete nezmožni, in kako. Brez te določbe lahko LLC ostane brez člana, kar v več zveznih državah povzroči njegovo prenehanje, računi pa so blokirani, dokler se dedovanje v tujini ne uredi.

Več družbenikov: določbe, ki preprečijo spore

Pri dveh ali treh družbenikih postane operating agreement edini dokument, ki vsakega ščiti pred drugimi. Štejejo določbe, o katerih se dogovorite pred prvim evrom: delež vsakega in vložek, ki ga predstavlja, pravilo delitve dobička, časovnica izplačil, predkupna pravica, če član prodaja, vrednost deleža ob izstopu, postopek ob pat položaju dva proti dva in zaveza, da nihče ne zažene konkurenčne dejavnosti. Naš članek o LLC z enim ali več člani pojasni, kaj ta izbira spremeni tudi v odnosu do IRS.

V katerem jeziku in ali potrebujete odvetnika?

V angleščini. To je jezik zvezne države, banke in sodišč, ki ga bodo uporabljala, slovenska različica pa bi imela le vljudnostno vrednost. Odvetnik ni potreben pri LLC z enim članom ali pri dveh družbenikih, ki se strinjata o običajnih določbah: dokument sledi preizkušeni predlogi, bistveno pa je, da je popoln, skladen z ustanovnim aktom in podpisan. Koristen postane, ko vstopijo vlagatelji, ko so vložki neenaki ali ko družbenik vloži intelektualno lastnino.

Kaj zagotovi LLC Place

Operating agreement je vključen v vse pakete LLC Place od prvega plačila. Pripravi se v angleščini na podlagi vaših odgovorov v vprašalniku za ustanovitev, za enega ali več članov, nato pa ga elektronsko podpišete na nadzorni plošči, kjer ostane na voljo skupaj z ustanovnim aktom in pismom o EIN za vsako bančno vlogo. Registracija, EIN brez številke socialnega zavarovanja, registered agent in poslovni naslov so vključeni na enak način. Kot opcija so na voljo le letne napovedi pri IRS, za 199 € na leto ali 398 € na leto z namenskim davčnim strokovnjakom, vključene pa so v paketa Pro in Ustanovitelj.

Pogosta vprašanja

Se operating agreement vloži pri zvezni državi?

Ne. Ostane notranji dokument, ki ga hrani družba in ga na zahtevo pokaže banki ali partnerjem. Vložijo in objavijo se le Articles of Organization.

Ali LLC z enim članom potrebuje operating agreement?

V praksi da. Banka ga zahteva za identifikacijo lastnika, poleg tega pa ščiti omejeno odgovornost, ker dokazuje, da je družba ločena od osebe. Ureja tudi prevzem družbe v primeru smrti.

Je mogoče operating agreement po ustanovitvi spremeniti?

Da, z aneksom, ki ga podpišejo člani, ob vsakem vstopu ali izstopu družbenika ali spremembi delitve ali načina vodenja. Vložitev pri zvezni državi ni potrebna, banka pa mora prejeti posodobljeno različico.

Mora biti operating agreement notarsko overjen?

Ne. Elektronski podpis članov zadošča v vseh zveznih državah in prav na ta način ga podpišete na nadzorni plošči LLC Place.